国际私法 讲稿.doc
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国际私法概述 第一节 国际私法的概念 案例：在英国就读的22岁的中国留学生和年仅18岁的英国姑娘在伦敦登记结婚。婚后一年，二人回中国定居并发生离婚诉讼，那么他们的婚姻关系是否已合法成立？ 如果不考虑其他的因素，只就婚龄而言，依据中国婚姻法或依据英国婚姻法就会得出两种截然相反的结果： （1）适用中国法律，我国婚姻法规定的法定婚姻是男22周岁，女20周岁。女方未达到法定婚龄，他们的婚姻得宣告无效； （2）适用英国法，英国规定的法定婚龄男女都是16岁，结婚时男女双方均已经达到法定婚龄，他们的婚姻已经有效成立。 问：该案到底应该适用中国法还是适用英国法来判定他们是否存在合法有效的婚姻关系？ 法律冲突 一、 法律冲突 （冲突法） （一）法律冲突就是对同一民商事法律关系或同一民商事问题因所涉及各国民商事法律规定不同而发生的法律适用上的冲突。 （二）法律冲突产生的原因 1、出现含有涉外因素的民事关系； 2、所涉各国民法上的规定不同； 3、司法权的独立； 4、有必要在一定范围内承认涉外国法的域外效力。 二、国际私法的概念 （一） 国际私法是以平等主体之间的国际民商事关系为调整对象，以解决国际民商事法律冲突为主要任务，包含实体法规范、冲突法规范和程序法规范的法律部门。 （二）如何界定涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象。什么是涉外民商事法律关系？ 指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一个为外国因素的民事关系。 【案例】一中国上海女子在美国纽约嫁给一日本东京男子，定居东京并生儿育女。该女子不幸早逝，未留下任何遗嘱，但在东京和上海留下了价值可观的动产和不动产。其丈夫、子女及父母因析产不均发生争议，其父母诉诸上海市第一中级人民法院。 第一，作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人。 第二，客体涉外，即作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。 第三，作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、变更或消灭的法律事实发生于外国。 三、国际私法调整涉外民商事法律关系的方法 1、间接调整：在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。 冲突规范：指明某一国际私法案件的争诉问题应该适用什么法律的法律规范。 例：《民法通则》147条:中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。 2、直接调整：直接规定当事人的权利与义务的实体规范来直接调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。 统一实体法规则：表现于国际条约和国际惯例中的多国共有的实体法。 直接适用的法：在一国法律体系中，法院无须援引冲突规范而径直直接适用于国际私法案件的具有强制适用效力的法律规范。 例子：《中华人民共和国合同法》第126条规定：“在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同，中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。” 四、国际私法与邻近法律部门的关系 （一）国际私法与程序法 有人认为冲突规范是指导法官如何适用法律的规范，加上管辖权规范和外国判决的承认与执行规范，国际私法就是程序法。但是，冲突规范不仅为法官所用，它对当事人和行政机关也有规范指引作用。国际私法是包含冲突法规范、实体法规范和程序规范在内的一门学科，与程序法有重合之处，但它的性质并非程序法。 （二）国际私法与国际公法 国际公法主要是调整国家之间关系的法律，国际私法是以涉外民商事关系为调整对象。二者在性质、法律渊源、功能等方面均不相同。 虽然国际私法目前主要表现为国内法规范，但随着国与国之间在民商事领域协调的增强，国际法规范会逐渐增多。 （三） 国际私法与国内民法 同国内民法相比，二者都调整平等主体间的民商事法律关系；在一定意义上讲，国际私法是国内民法的国际化，国际私法在许多方面均需借助国内民法的概念；国际私法中的许多制度，都是使国内民法的基本原则不被违反。此外，二者在法律主体、争议解决方式方面也有相同之处。 但另一方面，国际私法同国内民法也存在明显区别：国际私法调整涉外民事关系，国内民法调整纯粹的国内民事关系；国际私法包含实体法规范、冲突法规范和程序法规范，而国内民法只是实体法规范；国际私法的法律渊源除国内立法外，还有国际条约和国际惯例，而国内民法主要为国内立法。 国际私法解决的问题 （一）法院管辖权问题 （二）法律适用问题 （三）裁决的承认和执行问题 课后练习 简述国际私法的概念和调整对象。 国际私法的基本制度 第一节 冲突规范 一、冲突规范的概念和特征