论我国关于涉外离婚的法律适用立法-法律(非法学)专业论文.docx
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宁波大学硕士学位论文 宁波大学硕士学位论文 论我国关于涉外离婚的法律适用立法 论我国关于涉外离婚的法律适用立法 万方数据 万方数据 万方数据 万方数据 论我国关于涉外离婚的法律适用立法 摘 要 我国 2010 年《涉外民事关系法律适用法》第 26 条和 27 条对涉外离婚法 律适用问题进行了规定，极大地完善了相关立法，也极具特点。本文主要采用 比较分析的方法对相关规定进行研究，概括其特点、揭示其可能存在的问题以 及尝试提出解决问题的建议。本文共分为四个部分： 第一部分阐述了我国涉外离婚法律适用立法中采用的四个法律适用原则。在 协议离婚的问题上，意思自治原则被作为首要原则，只是将当事人协议选择准据 法限定在属人法的范围之内；属人法原则被作为第二顺序的原则，只是将共同经 常居所地法律致于共同国籍国法律之前；行为地法原则被作为协议离婚的末位原 则，以避免留下法律适用的空白。对于诉讼离婚则只适用法院地法，未给当事人 属人法留下适用空间。 第二部分揭示了我国涉外离婚法律适用立法的特点。我国相关立法最为突出 的一个特点就是区分协议离婚与诉讼离婚分别规定各自的法律适用问题，因而采 用的法律适用原则互异，协议离婚的法律适用显得更为灵活。这种差异的背后实 际上体现了不同的立法政策，协议离婚的规定中对意思自治原则、属人法原则和 行为地法原则的顺序采用，体现了对当事人离婚自由的一定程度的保障，而诉讼 离婚仅适用法院地法则强调对法院国公序良俗的维护。 第三个部分论证了我国涉外离婚法律适用立法中存在的不足。就协议离婚的 法律适用规定而言，存在准据法适用范围不明确和实质要件与形式要件混同适用 问题；诉讼离婚仅适用法院地法会鼓励当事人“挑选法院”，同时也不利于判决 的承认与执行。 第四部分针对涉外离婚法律适用立法中存在的不足提出完善建议。对于协议 离婚的准据法，应明确其仅适用于婚姻关系的解除，而由离婚引起的夫妻财产分 割、子女抚养等问题则适用各相关法律适用规定所确定的准据法。此外，协议离 婚的法律适用应分别从实质要件和形式要件两个方面加以规定。对于诉讼离婚准 据法的确定则应该采用最密切联系分析的法律选择方法，具体通过增加连结点的 数量对法院地法和当事人属人法予以兼顾，以增强法律适用的适应性和灵活性。 关键词：涉外离婚， 法律适用， 属人法， 法院地法 I THE STUDY ON APPLICATION OF FOREIGN DIVORCE LAW IN CHINA Abstract The article 26 and article 27 in the The Law of the Application of Law for Foreign-related Civil Relations problem rules have specified the problems of the legal application of foreign-related divorce, which has greatly improved the relevant legislation with distinct features. This paper mainly adopts the comparative analysis method to study the rules, then sums up its characteristics and reveals the possibly existing problems and eventually tries to put forward the suggestions to solve the problem. The paper can be divided into four parts: The first part expounds four legal application principle adopted in the legislation of the legal application of foreign-related divorces. As for the problems of divorce by agreement, the principle of party autonomy is regarded as the first principle. This principle is to limit the proper law of the agreement between the parties within the range of the personal laws; The personal law principle is selected